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发表于《中国法医学杂志》

2012年11月 第27卷 总第135期

全国法医临床学第十五届学术研讨会 专刊

我国医疗损害鉴定二元化现状及改革建议

 

徐 华1,陈晓华2

(1. 天津市滨海新区大港人民检察院, 天津 300000; 2.青藏铁路公安局 青海 西宁,810007) 

 

[关键词]法医临床学;医疗损害;鉴定;改革

中图分类号DF795. 4文献标识码B 文章编号1001- 5728(2012)0S-00

 

 

2010年6月30日,最高人民法院发布了《关于适用<中华人民共和国侵权责任法>若干问题的通知》,其中第三条规定:“人民法院适用《侵权责任法》审理民事纠纷案件,根据当事人的申请或者依职权决定进行医疗损害鉴定的,按照《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》、《人民法院对外委托司法鉴定管理规定》及国家有关部门的规定组织鉴定。”司法鉴定在医疗损害鉴定中的重要作用将因此日益凸显,但该规定并未排除其他鉴定制度,也就难以彻底解决医疗损害鉴定二元化的基本格局。2011年9月23日,最高人民法院、司法部、卫生部召开了医疗损害规范化第二次会议,与会各方表示将联合启动医疗损害鉴定规范化工作,力争尽快建立科学、合法、有效的一元化的医疗损害司法鉴定体制。本文现就我国目前医疗损害鉴定的现状及如何构建一元化体制略陈管见,希能对在全国范围内实现医疗损害鉴定的统一有所裨益。

1.我国医疗损害鉴定方式二元化的现状

1.1医疗损害鉴定二元化的历史背景

 医疗损害鉴定是指对医疗机构及其医务人员在医疗过程中的医疗行为有无过错、医疗过错行为与损害后果之间是否存在因果关系、医疗过错行为在医疗损害后果中的原因力大小及伤残等级等作出明确认定的鉴定。医疗损害鉴定的名称经历了一个历史演变的过程:2002年之前被称为“医疗事故责任鉴定”,官方性、垄断性和强制性色彩较浓。医疗事故责任鉴定属于省、地区(市)、县三级政府主管部门组织的医疗事故鉴定委员会的专有职能,省级医疗事故鉴定委员会的鉴定是最终鉴定。其医疗事故责任鉴定结论是司法机关认定医疗事故责任的重要依据,而且法院审理医疗纠纷案件只能进行医疗事故责任鉴定,只要鉴定委员会作出不属于医疗事故的鉴定结论,法官就不能判决医疗机构承担赔偿责任;由于医疗事故鉴定委员会是政府的下设机构,在行政管理上隶属于卫生行政部门。因此,这一“准行政机构”的独立性和中立性不足,鉴定的公正性因此受到质疑;2002年9月1日,国务院颁布的《医疗事故处理条例》实施以后,医疗事故责任鉴定改名为“医疗事故技术鉴定”,行业性和学术性有所增强。医疗事故技术鉴定改由医学会这个学术团体负责组织鉴定,提高了首次医疗事故鉴定级别,并对鉴定作了许多具体规定,医疗事故也不再有技术事故与责任事故的说法。2003年最高人民法院《关于参照<医疗事故处理条例>审理医疗纠纷民事案件的通知》规定因医疗事故引起的医疗赔偿纠纷,人民法院在审理医疗纠纷案件的时候,可以依据当事人的申请或者依职权决定进行医疗事故司法鉴定,交由《条例》规定的医学会鉴定,因医疗事故以外的原因引起的医疗纠纷,可以有人民法院对外委托社会鉴定机构进行鉴定。从鉴定实践来看,在2010年7月1日《中华人民共和国侵权责任法》实施以前,医疗损害民事诉讼中的鉴定因人民法院委托的鉴定机构不同,其鉴定名称也不同。人民法院委托医学会进行的鉴定,称为“医疗事故技术鉴定”,委托司法鉴定机构进行的鉴定称为“医疗过错司法鉴定”。[1]2010年7月1日《中华人民共和国侵权责任法》实施以前,医疗事故技术鉴定适用卫生部2002年颁布实施的《医疗事故技术鉴定暂行办法(试行)》,医疗过错司法鉴定适用2006年司法部颁布实施的《司法鉴定程序通则》;2010年6月30日,最高人民法院在《关于适用侵权责任法若干问题的通知》第三条中不再区分“医疗事故技术鉴定”和“医疗过错司法鉴定”,而统一称为“医疗损害鉴定”。但名称的统一依然没有改变卫生行政部门的医疗事故技术鉴定和司法鉴定共存的二元化鉴定格局。

1.2医疗损害鉴定二元化的利弊分析

根据《关于适用侵权责任法若干问题的通知》第三条规定,对于医疗损害鉴定,即可以由医学会组织进行,也可以由司法鉴定机构组织进行。医疗损害鉴定二元化为申请人和人民法院提供了选择鉴定机构的自由权,而两种鉴定方式各自的优势在客观上也提供了较大的选择余地。医学会具备实力强大的专家库系统,可以根据每个医疗损害纠纷所涉及的不同临床专业从专家库中随机抽取相关专业的专家,其具有丰富的临床经验,对医患双方争议的焦点问题更容易做出专业判断。另外,医学会组织的鉴定程序规范,从受理、通知医患双方提交鉴定材料、鉴定前抽签、发出鉴定会通知、召开鉴定会直到做出最终的鉴定结论,其都是按照《医疗事故技术鉴定暂行办法》进行,程序规范统一[1];而司法鉴定机构属于社会中介组织,中立性强,鉴定人和鉴定机构经由在省级司法部门实行注册登记,具有鉴定的法定资质,其法定鉴定结论作为诉讼证据更容易为法院所接受。

医疗损害鉴定二元化尽管为当事人和法院提供了选择自由,但其弊端也是较大的:(1)鉴定主体资格管理混乱。司法鉴定机构及其鉴定人一般有鉴定资格。而医学会医疗事故技术鉴定是根据国务院《医疗事故处理条例》而设,没有也不可能到司法厅或者局去登记注册,导致鉴定结论的合法性备受质疑;(2)多头鉴定、重复鉴定时有发生。由于法律并未规定当医双方就同一纠纷提出不同的鉴定方式时该如何处理,而出于不同的诉讼请求,医方和患方往往会选择不同的鉴定方式,多头鉴定、重复鉴定时有发生,极大地浪费了社会资源;(3)鉴定结论公信力不强。由于二种鉴定方式在程序和标准上不尽相同,对于同一病例各自的鉴定结论有时会较大差异。如医学会本身具有维护医生权益的性质,在鉴定过程中侧重于技术鉴定,较多考虑到被告诊疗过程中的主观心理和当时客观情况的限制,对违反法律法规、医疗常规的涉及得较少,故对医务人员的医疗行为多持相对宽容的态度,鉴定结论所确定的医方责任相对较轻;而司法鉴定机构及其鉴定人是社会中介组织,中立性较强,同时其多是根据损害后果对医疗行为责任进行认定,更多地考虑医疗行为是否存在过错,是否违反法律、法规、医疗常规以及隐私保密、知情告知、尽注意义务、过度医疗等医院管理制度执行不到位等问题,较少考虑医疗行为本身的风险性和不可预知性,因此确定的医方责任往往较重鉴定。二者的鉴定结论之间形成的差异难以弥合,客观上使鉴定结论的可信性下降,法院也难以取舍。

2 建立一元化医疗损害鉴定制度的建议

2.1 建立统一的医疗损害鉴定人制度

为有效解决目前医疗损害鉴定二元化体制中存在的矛盾和冲突,我国应尽快制定统一的医疗损害鉴定制度,实现医疗损害鉴定走向统一、科学和规范化。国家应通过统一医疗损害鉴定立法,在鉴定机构和人员资质、鉴定技术标准、鉴定程序、鉴定结论及诉讼审查认定标准等问题上实现统一。当前,亟需建立统一的医疗损害鉴定人制度。建议国家统一组织医疗损害鉴定人资格统一考试,实行医疗损害鉴定人资格准入制度。只有通过考试,并经由省级司法行政部门注册登记的职业医师或法医,才具有进行医疗损害鉴定的资质。由于我国目前已经有大量鉴定人员从事医疗损害鉴定工作,对于这些人可实行特定的考核制度,通过考核的可认定为具有鉴定人资格的,就可以继续从事医疗损害鉴定。对于不合格的鉴定人,撤销其许可证和执业资格。医学会不应再参与对鉴定人的管理,应由省级司法行政部门统一管理。司法行政部门通过对医疗损害鉴定人通过定期年检、组织其成立行业协会,实现他律与自律的结合,做好管理服务工作,促进医疗损害鉴定业务健康有序的发展。

2.2 建立统一的医疗损害鉴定制度

从长远来看,应建立统一的医疗损害鉴定制度,即由当事人或法院在医疗诉讼过程中,只能采取一种方式进行医疗损害鉴定,而不可能像过去一样,存在两种制度,由当事人选择或由法院根据实际情况进行决定。笔者建议由省级司法行政部门在全省范围内建立医疗损害鉴定人数据库,将全省所有具有医疗损害鉴定资质的鉴定人纳入其中。在时机成熟的时候应实现全国联网。对医疗纠纷案件,原被告只能从司法行政机关建立的医疗损害鉴定人数据库中选取鉴定人进行联合鉴定。未来的医疗损害鉴定应定位为司法鉴定,鉴定人应作为专家证人为审理医疗纠纷案件的法官提供专业帮助。为此还需要在全国统一鉴定程序和鉴定标准,以体现鉴定过程的合法性,保证鉴定结论的公信力。同时要完善鉴定人出庭作证制度,解释鉴定结论,就鉴定所涉及的专门性问题做出说明,进行质证。

 

参 考 文 献

 

[1]  张琦. 对当前医疗损害鉴定制度现状的分析与思考 [J],法制与社会,2011,(6),30.

 

【作者简介】徐华,男,副主任法医师,学士,主要从事检察技术管理和鉴定工作。



  

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